筆者按：

今年5月泻云，中共中央罗洗、國務院印發(fā)《國家創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略綱要》，提出到2020年進入創(chuàng)新型國家行列、2030年躋身創(chuàng)新型國家前列、到2050年建成世界科技創(chuàng)新強國“三步走”目標，再次將知識產(chǎn)權(quán)保護的重要性推上新的高度。原因無他，沒有法律保護的“創(chuàng)新”党令、終將流于“山寨”而已。欣海報關

提起知識產(chǎn)權(quán)保護谋粱，人們的第一反應大多是知識產(chǎn)權(quán)局猖等、工商局、版權(quán)局计鹦、公安局谎秃、法院這些機構(gòu)，卻較少有人能夠清晰地了解海關在這方面所扮演的角色灶鹦。以商標權(quán)為例弱瞄，目前，中國的有效注冊商標量已然突破千萬大關把曼，但在海關總署“知識產(chǎn)權(quán)海關保護系統(tǒng)”備案的商標不過區(qū)區(qū)25130條（2016年9月8日數(shù)據(jù)）杨帽，而上海、更是只有不忍直視的500多條嗤军。

簡單來說注盈，海關主要負責通過邊境知識產(chǎn)權(quán)保護執(zhí)法、打擊國際貿(mào)易中的侵權(quán)行為叙赚。未來老客，中國在創(chuàng)新型國家的建設道路上必然會越來越多地輸出自有的、民族的知識產(chǎn)權(quán)震叮，如果缺少海關的有力保護胧砰，無疑會使這一進程舉步維艱。下面苇瓣，就讓筆者來為大家八一八海關知識產(chǎn)權(quán)保護中常見的理解誤區(qū)：

海關什么知識產(chǎn)權(quán)都保護尉间？

NONONO！《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)保護條例》第二條是關于“知識產(chǎn)權(quán)海關保護”的概念性規(guī)定[i]钓简，其中包含了兩層含義：

一是海關保護的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利范圍限于商標權(quán)、著作權(quán)和專利權(quán)眉挥；[ii]實際執(zhí)法中朋蚜，又以最易于判別的商標權(quán)為主日频。

二是與進出口貨物有關，個人攜帶或者郵寄進出境的物品茧滞，只有超出自用浮块、合理數(shù)量，并侵犯上述知識產(chǎn)權(quán)的狠劳，才會按照侵權(quán)貨物處理勉瘩。也就是說，個人攜帶或者郵寄少量自用的冒牌或盜版的東東（衣服品隅、鞋子杀坟、光碟等等），至少中國海關是不會管的燃徊，但你如果捎得多了源玉，一旦被查到、就不要指望海關叔叔會手下留情嘍厚累。

只有在海關備案的知識產(chǎn)權(quán)才能獲得保護炼吴？

NONONO！海關知識產(chǎn)權(quán)保護分為依職權(quán)保護和依申請保護兩類疫衩，前者是指海關在對進出口貨物實施監(jiān)管的過程中發(fā)現(xiàn)進出口貨物涉及侵權(quán)硅蹦、主動采取保護措施，這類保護的對象必須是已在海關總署備案的知識產(chǎn)權(quán)闷煤；而后者是指知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)嫌疑貨物即將進出口童芹、申請海關予以保護，這種情況下就不限于已備案的知識產(chǎn)權(quán)了曹傀，權(quán)利人只要能夠提供法定的身份證明及權(quán)屬證明辐脖，以及足以證明侵權(quán)事實明顯存在的證據(jù)即可。

產(chǎn)品全部出口皆愉，就不會侵權(quán)了嗜价？

NONONO！以商標為例幕庐，即使生產(chǎn)的產(chǎn)品全部出口久锥，但仍然可能構(gòu)成法律意義上的“使用”[iii]；同時异剥，基于商標的地域性瑟由，只要未經(jīng)許可、在產(chǎn)品上使用了中國的注冊商標倚衡，就存在被判定侵權(quán)的風險馍晴。其中，最典型的就是“OEM”（Original Equipment Manufacture）神灵，在我國也被稱為“貼牌加工”驱偿、“貼牌生產(chǎn)”蚜玲、“定牌加工”、“定牌生產(chǎn)”等乓托，是指國內(nèi)加工貿(mào)易企業(yè)將國外委托方提供的商標標識加貼在所加工的產(chǎn)品上结憾，并將產(chǎn)品全部返回給委托方銷售的生產(chǎn)經(jīng)營方式。這些委托方基本上在國外都擁有合法的商標權(quán)剿营，但并未在國內(nèi)注冊遗赘，這就埋下了可能侵犯國內(nèi)相同或類似注冊商標權(quán)利的風險。

值得注意的是千绍，從目前已有的法院判例來看疾词，對于OEM出口貨物是否侵權(quán)，司法系統(tǒng)尚存在較大爭議哩簿，圍繞OEM是否構(gòu)成商標法意義上的商標使用宵蕉，不同判決的結(jié)論大相徑庭。在缺乏明確統(tǒng)一司法標準的情況下节榜，海關也只能采取先行查扣羡玛、留待后續(xù)司法判斷的方式，根據(jù)上海海關的統(tǒng)計數(shù)據(jù)宗苍，近年來查扣的OEM侵權(quán)案值呈逐年提升趨勢稼稿、已經(jīng)占到同期貨運渠道出口案件的四分之一強。

進出口二手貨讳窟、舊貨應該不會侵權(quán)吧让歼？

NONONO！二手貨丽啡、舊貨在進出境時谋右，與新產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)定是相同的。近期补箍，廈門海關就查獲了1000多臺帶有四種不同商標的舊縫紉機改执，9月1日被相關權(quán)利人確認為侵權(quán)商品。貨主稱這批舊縫紉機是從一家破產(chǎn)工廠收購的橙缔，原計劃出口至南亞拟国，銷售給當?shù)氐姆b生產(chǎn)廠家，“沒想到舊設備也會侵權(quán)元渺，是我們太大意了排卷。”

請求海關扣留侵權(quán)嫌疑貨物最多只要交10萬元擔保？

NONONO勉溉！根據(jù)《中華人民共和國海關關于<中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)海關保護條例>的實施辦法》（以下簡稱“《實施辦法》”）第二十三條規(guī)定径肖，單次擔保金額的確不會超過人民幣十萬塊[iv]，前次筆者在某篇正式渠道的問答微文中看到的也是這個答案。問題是伍愕，這一標準是有前提的——僅限于海關依職權(quán)保護而已宅蜒；如果是依申請保護的話，那可就是“應當在海關規(guī)定的期限內(nèi)向海關提供相當于貨物價值的擔保蜓浦。”（《實施辦法》第十五條），個中差別可大了去了误撤！

此外绳拧，根據(jù)《實施辦法》第二十四條規(guī)定，如果是已在海關總署備案的商標專用權(quán)的權(quán)利人猜丹，可以通過向總署提交保函的形式芝加，申請截至當年年底的知識產(chǎn)權(quán)海關保護總擔保[v]，對于潛在被侵權(quán)風險較大的企業(yè)來說射窒，總擔保無論在擔保形式藏杖、擔保時間還是海關的保護力度上都會有較為明顯的優(yōu)勢。

有權(quán)任性脉顿，海關扣留的侵權(quán)嫌疑貨物權(quán)利人說放就放蝌麸？

NONONO！海關扣留的侵權(quán)嫌疑貨物艾疟、權(quán)利人是否可以說放就放来吩，還是得區(qū)分實際情況來處理的：如果是依申請扣留，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人要求海關放行有關貨物的蔽莱，海關應當放行弟疆；如果是依職權(quán)扣留，在海關認定被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物為侵權(quán)貨物之前盗冷，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人撤回扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請的怠苔、海關應當放行，但涉嫌構(gòu)成犯罪的不能放行台凰。

注釋：

[i]“本條例所稱知識產(chǎn)權(quán)海關保護义黑，是指海關對與進出口貨物有關并受中華人民共和國法律、行政法規(guī)保護的商標專用權(quán)仔约、著作權(quán)和與著作權(quán)有關的權(quán)利甫页、專利權(quán)實施的保護。”

[ii] 后根據(jù)《奧林匹克標志保護條例》和《世界博覽會標志保護條例》淫韧，又增加了奧林匹克標志專有權(quán)和世界博覽會標志專有權(quán)裸朱。

[iii]《中華人民共和國商標法》第四十八條“本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品嘿帆、商品包裝或者容器以及商品交易文書上龟付，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中泞氯，用于識別商品來源的行為凛茬。”

[iv]“知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人根據(jù)本辦法第二十二條第一款第（一）項的規(guī)定請求海關扣留侵權(quán)嫌疑貨物的陕射，應當按照以下規(guī)定向海關提供擔保：

（一）貨物價值不足人民幣2萬元的，提供相當于貨物價值的擔保掠恢；

（二）貨物價值為人民幣2萬至20萬元的棺克，提供相當于貨物價值50％的擔保，但擔保金額不得少于人民幣2萬元线定；

（三）貨物價值超過人民幣20萬元的娜谊，提供人民幣10萬元的擔保。”

[v]“在海關總署備案的商標專用權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人斤讥，經(jīng)海關總署核準可以向海關總署提交銀行或者非銀行金融機構(gòu)出具的保函纱皆，為其向海關申請商標專用權(quán)海關保護措施提供總擔保。

總擔保的擔保金額應當相當于知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人上一年度向海關申請扣留侵權(quán)嫌疑貨物后發(fā)生的倉儲芭商、保管和處置等費用之和派草；知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人上一年度未向海關申請扣留侵權(quán)嫌疑貨物或者倉儲、保管和處置等費用不足人民幣20萬元的铛楣，總擔保的擔保金額為人民幣20萬元近迁。”

文/ 上海邦信陽中建中匯律師事務所 

海關稅務貿(mào)易團隊 唐萌律師